2005年10月,某市質量技術監(jiān)督局行政執(zhí)法人員對某房地產(chǎn)公司進行檢查,檢查發(fā)現(xiàn)該公司建設的小區(qū)所使用鋁合金門窗均已安裝完畢,經(jīng)執(zhí)法人員調查得知,該房地產(chǎn)公司建設的小區(qū)所使用的鋁合金門窗為某未取得生產(chǎn)許可證的企業(yè)生產(chǎn),該房地產(chǎn)公司是在2005年9月1日《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》實施前購買和安裝這批鋁合金門窗銷售的。
該房地產(chǎn)公司通過銷售安裝有鋁合金門窗的商品房獲取利潤,已經(jīng)構成《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第四十八條規(guī)定“在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄產(chǎn)品”的行為。但是對于《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》實施前的經(jīng)營活動中使用行為是否應當處罰,執(zhí)法人員產(chǎn)生了分歧。
第一種觀點認為:《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》不具有溯及力,不應當對該房地產(chǎn)公司實施處罰。理由是:2005年9月1日該條例正式實施?!豆I(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第四十八條規(guī)定“銷售或者在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄產(chǎn)品的,責令改正,處5萬元以上20萬元以下的罰款”。而該企業(yè)是在《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》實施以前銷售并安裝鋁合金門窗的,原《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理辦法》并沒有對經(jīng)營活動中使用行為的相關規(guī)定,因此,不應對該房地產(chǎn)公司實施處罰。
第二種觀點認為,依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條之規(guī)定,應對該房地產(chǎn)公司實施處罰。理由是:《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條第二款關于追究時效的規(guī)定:“違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算?!?br /> 該房地產(chǎn)公司使用安裝無證鋁合金門窗的商品房銷售牟利的行為是一個持續(xù)行為,此行為從該生產(chǎn)企業(yè)將鋁合金門窗銷售、安裝直至該房地產(chǎn)公司將該商品房銷售完畢就繼續(xù)存在,經(jīng)營活動中使用行為是一個階段性的行為,而并非一次性的行為,而該行為一直持續(xù)到《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》實施之后,所以,應當依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第四十八條進行處罰。